誰是商業(yè)秘密戰(zhàn)爭的贏家

自從有了市場，守住和侵犯商業(yè)秘密的戰(zhàn)爭就從來沒有停息過，贏的道理和輸的原因其實在他們各自的企業(yè)管理中都能找到

面對外國間諜的猖狂活動，IBM公司采取的一系列反間諜保密措施肯定令人驚嘆。他們的新員工進廠的宣誓書上寫道：不在任何場所談論技術秘密；在職人員參加一切活動，均不準觸及秘密情況；對方如果問及，要明確拒絕；無法回避時，寧可退席。在其公司內部，一切秘密設施都由專人管理，另外，還設有專職安全保密管理人員，日夜監(jiān)督保密情況。

國外有些企業(yè)為了保密，甚至像戰(zhàn)爭時期一樣制定自己的獨特的秘密聯(lián)絡方式，最常見的是書信、電話、電報的“密語”。如用蔬菜名代替與你單位發(fā)生關系的企業(yè)，用蔬菜價格的倍數代表商品價格；用天氣變化代表行情；用水果名稱代表人名等等。

現在來看看，國外知名企業(yè)是如何具體而微地保護他們的商業(yè)秘密的。

守住商業(yè)秘密的8道關

①門衛(wèi)管理措施

除了應登記及佩帶出入識別證外，通常要由被訪者親自將來訪者帶入公司，不允許來訪者任意自由走動;接待部門設置電視屏幕監(jiān)視系統(tǒng)，就入口及各主要通道，實行控制管理；接待人員配有無線電話，可隨時作內外聯(lián)絡；有些公司要求來訪者在接待柜臺由快速攝像機當場拍照后將相片附在證上，精確度要求極高；有些公司甚至在來訪者入內及結束離開時，檢查來訪者所攜帶的物品及文件資料；有些公司則以精密儀器或X光照射等高新技術方式檢驗。

②內部監(jiān)控措施

企業(yè)內部除了設有全套防盜系統(tǒng)外，對各個不同部門也有全天侯電視或電眼監(jiān)控系統(tǒng)，對于公司重要管制區(qū)域或重要機房重地，則以磁卡及密碼雙重操作方式，有卡無碼或有碼無卡的均不得入內，有時甚至以指紋、語言識別系統(tǒng)，來限定僅有高層人員或經手人員才有權進入。此外，企業(yè)內部設有完全電腦化機房，里面以高科技儀器及設備由專職人員每天監(jiān)視整個公司，包括入口接待、咨訊中心、收發(fā)單位、管制區(qū)域及敏感地帶、重要人員辦公室、影印復制部門、重要機器設備、資料文件處理中心、檔案室、庫房、地下室、停車場等，都要進行仔細檢查。

③信息管理措施

外國許多企業(yè)對內部電腦系統(tǒng)設立偵測監(jiān)視的方法，同時在電腦內設下管制，要進入特別系統(tǒng)應有識別代號及密碼，并且密碼每周或每月更換，對任何非經授權即想進入電腦的調查者，不但會拒絕并留下記錄，而且可測出是由哪部電腦或終端機所進入以追查可疑者。對于企業(yè)內部使用的作業(yè)系統(tǒng)也作了預防措施，防止外人以網絡連線方式將公司機密取走或加以復制、毀損。在應用軟件開發(fā)方面，特別是像設計開發(fā)制定程序時，公司特別注意不將公司機密載入或儲進某個人檔案中造成泄漏，并避免在設計時被人動手腳。

④特殊記載措施

公司內部的機密內容，一般記在紙上，形成機要文件。但如果職工利用工作之使，或第三人以不正當方法，取去影印，并再將原件放回原處，則公司很難短期內察覺商業(yè)秘密已被外泄，待發(fā)覺時，公司已是大勢已去，更無從采取迅速的補救措施。為防患于未然，有些高技術公司即采用特殊用紙及墨水，使秘密文件無法用一般影印機復印，有些企業(yè)甚至用自創(chuàng)的特定語言(密碼)，記載文件內容，來避免被竊其商業(yè)秘密。

⑤匿名采購

生產制造企業(yè)生產產品要依賴各種原材料、零部件等，因此要與外界的原料、零件供應企業(yè)發(fā)生經常性的業(yè)務聯(lián)系，企業(yè)的采購者因此有可能被供貨企業(yè)有目的地誘導出各種原料的用途、用量、產品供應對象等商業(yè)秘密。為彌補這一漏洞，有些企業(yè)或職工在采購重要物資時，經常以假名或匿名從事交易行為，以避免采購者受到人情或者其他不利因素的干擾，避免外部供應企業(yè)借機知悉商業(yè)秘密所有人及其如何使用此類物資等企業(yè)秘密。

⑥訓練及離職處理

工業(yè)間諜往往以企業(yè)內部職工為刺探商業(yè)秘密的對象，因此國外企業(yè)十分重視其內部職工的管理及培訓。在職工入廠時，即向其灌輸保密觀念，并針對不同部門，定期召開討論會，了解哪些信息是新開發(fā)的，應納入商業(yè)秘密，哪些項目是重點保護的使職工了解，哪些是本公司的重要知識產權，哪些是易被外界取得，以便在外人來產參觀、詢問或對外洽談公務時保持高度警惕。有些企業(yè)為避免侵害其他公司的商業(yè)秘密，要求新來的人員保證不使用其他公司的秘密信息。在離職時，除應辦理交接手續(xù)時，還告知應維護公的商業(yè)秘密或不得加以使用。有些企業(yè)還發(fā)函給職工跳槽的公司，給以禮貌性的警告，同時要求離職人員將自己持有的文件及儲存于各種媒體的信息予以銷毀，或返還給公司。

⑦反誘因條款

公司制度(包括人事、福利制度等)不良，往往是職工不滿或離職的主要原因，職工對公司不滿，甚至離職而另創(chuàng)公司，更是企業(yè)秘密外泄或遭到無權使用的主要原因。因此先進國家的雇傭合同中，常常制定反誘因條款而確立合理的福利制度及人事升遷渠道，并以此作為雇傭條件納入勞動合同，以謀求勞資關系的和諧，降低職工(尤其是高級職員)的離職率或減少其泄露的可能性。

⑧商業(yè)秘密授權前考慮

其一，在商業(yè)秘密授權的情況下，授權人不僅應獲得被授權人保密，并采取適當的保密措施的書面承諾，更應要求被授權人的各個受雇人簽定保密合同，并事先議定商業(yè)秘密違約外泄，被授權人應支付的賠償額。其二，在洽談公司購并或技術授權的情況下，擬購并或可能被授權的一方，通常有機會派遣專家到他方的工廠或就其生產技術作進一步了解和評估。在此之前，雙方的權利、義務應預先規(guī)定，以免后患。如交易失敗，則一方如何主張其并未使用他方的商業(yè)秘密，因此仍可在相同技術領域繼續(xù)競爭。另外，他方如何確保其技術秘密不因外泄而被擅用？這都需要在事先予以考慮并作出相應的約定與限制的。其三，在將商業(yè)秘密授權給他人之前，秘密所有人應謹慎擬定合同，詳細界定該項秘密的范圍及授權人應遵守的義務。實際中就曾發(fā)生過被授權后立即稱該商業(yè)秘密的某一部分他早已知道，應剔除在合同之外，出現了扯不清的麻煩，打不完的官司。

 

為何要有企業(yè)和雇員間的保安制度

商業(yè)秘密一旦被透露將永遠失去，就像瓷器，被打破后將意味永遠失去，不能重新修復，所以建立完善的商業(yè)秘密保護制度，嚴格保護商業(yè)秘密顯得特別的重要，商業(yè)秘密保護制度應該全面考慮對外和對內兩個保密制度。

從內部來說。企業(yè)的商業(yè)秘密必然要為企業(yè)的一部分雇員知悉，因此，如何在企業(yè)與雇員之間建立保護商業(yè)秘密的制度，比企業(yè)與企業(yè)之間相互保護商業(yè)秘密更為重要。企業(yè)內部對商業(yè)秘密保護，主要是建立保密規(guī)章制度和與雇員簽訂保密協(xié)議，并盡可能限制商業(yè)秘密的知悉范圍。盡量控制知悉商業(yè)秘密員工的人數，如因工作要接觸的，也盡可能將商業(yè)秘密進行分散，化整為零，使得個人手上掌握的商業(yè)秘密只是不能獨立發(fā)揮作用的局部，只有將每個人手上的商業(yè)秘密都集中起來，才能成為完整的、具有實用性的商業(yè)秘密，而且限制員工打聽與自己工作無關的業(yè)務技術情況。將含有商業(yè)秘密的生產過程安排在特定的保密區(qū)內進行，采取措施阻斷外來視線，將機器的保密部分用箱體封閉。對屬于商業(yè)秘密的原材料，用密閉容器盛裝，不標名稱，用顏色或符號代表。確定專人使用含有商業(yè)秘密的計算機，全面記錄計算機的使用情況；對有關數據和文件進行加密，防止電子盜竊行為。

從外部來看，對外的保密主要體現在對外簽署的相應合同上，例如在委托開發(fā)合同中，從委托事項中受托方必然知道相應的商業(yè)秘密，那么在合同中應當約定受托方應當負有保密義務，并且約定開發(fā)完成的技術秘密歸委托方所有，受托人負保密義務。對于技術秘密轉讓合同，不論簽訂何種方式的許可方式，許可方與被許可方均要簽訂保密合同，或者是在許可合同中明確約定保密條款。對外比較容易透露商業(yè)秘密的還有對外宣傳上，很可能在不經意之間商業(yè)秘密就被透露出去，我國在這方面吃的虧并不少，對于企業(yè)而言應當建立新聞發(fā)言制度，預先應當將相關宣傳材料進行審查，確保商業(yè)秘密不被透露。

尋找侵犯商業(yè)秘密的法律救濟途徑

從我國現行法上保護商業(yè)秘密法律規(guī)定相應的法律救濟途徑可分為四種方式，即民法上的救濟、勞動法上的救濟、行政法上的救濟和刑法上的救濟。

民法上的救濟。民法上的救濟，即依據民法上的規(guī)定請求違反保密協(xié)議的當事人承擔違約責任或者侵害商業(yè)秘密的侵權人承擔侵權責任的方式，民法上的救濟的請求權基礎是合同或者侵權行為。根據商業(yè)秘密保密合同負有保守秘密的一方當事人違反保密合同約定，泄露或者擅自使用其知悉的商業(yè)秘密，即違約，權利人可以違約為由起訴。

勞動法上的救濟。這種方式只適用于本公司雇員或者前雇員，雇員違反企業(yè)商業(yè)秘密的規(guī)章制度、勞動合同中的保密條款、保密合同或者競業(yè)禁止合同約定，給企業(yè)造成損失的，企業(yè)可以依據勞動法的規(guī)定向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，要求違反上述約定的雇員承擔損害賠償責任。

行政法上的救濟。根據《關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》和《工商行政管理機關行政處罰暫行規(guī)定》的規(guī)定，當企業(yè)認為其商業(yè)秘密受到侵害，可以向工商行政管理機關申請查處侵權行為。

刑法上的救濟。根據刑法第219條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密給權利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑，并處罰金和單處罰金，造成特別嚴重后果的，處三處以上七處以下有期徒刑并處罰金。如果侵犯企業(yè)的商業(yè)秘密的行為構成犯罪，權利人可以向公安機關控告，要求立案偵查，追究其刑責任。在追究刑責任的同時，權利人可提起刑事附帶民事訴訟要求侵權人承擔民事賠償責任。

華為原職工王××等3人曾任職硬件工程師并參與了華為公司光網絡設備的研發(fā)工作，在職時分別與華為公司簽訂保密協(xié)議，離職時也曾與華為簽訂《離職員工承諾書》。但秦××在離開華為公司時，將用光盤拷貝的涉及華為公司不為公眾所知的部分技術機密文件帶走。華為公司斷然采取了刑事手段，深圳南山區(qū)法院就華為前員工竊密案一審判決，認定3人構成侵犯商業(yè)秘密罪?！?/p>

涉及侵犯商業(yè)秘密的糾紛在科技業(yè)界并不少見，但像華為商業(yè)秘密案中這樣動用刑事訴訟手段的卻非常少見。該案作為在全國知識產權領域極具爭議、頗具代表性的案件，對類似商業(yè)機密或商業(yè)糾紛案件的處理具有積極意義。